A Quinta Diretiva Anti-Lavagem de Dinheiro

Introdução

A primeira Diretiva Anti-Lavagem de Dinheiro (AMLD) foi adotada em 1990 para impedir a lavagem de dinheiro no sistema financeiro da UE. Esta lei está sendo constantemente revisada para reduzir os riscos associados à lavagem de dinheiro e financiamento ao terrorismo. A quinta e última AMLD foi introduzida quando o Banco Central Europeu (BCE) alegou que a AMLD 4 falhou em abordar efetivamente as tendências recentes de lavagem de dinheiro e financiamento do terrorismo, que abrangem várias jurisdições e se enquadram dentro e fora do setor financeiro tradicional. A AMLD 5 não apenas altera a quarta diretiva, mas também adiciona novas disposições ao sistema jurídico europeu. 

Visão geral da AMLD 5

As principais alterações na diretiva são apresentadas abaixo:

• Ampliando o escopo da diretiva para incluir moedas virtuais. Plataformas de negociação de moedas virtuais (“prestadores que fornecem câmbio entre moedas virtuais e moedas fiduciárias” [3, art 2, parágrafo 1g] / operadores de câmbio) – “VCEPs” e provedores de carteira de custódia – “CWPs” (uma entidade que presta serviços salvaguardar chaves criptográficas privadas em nome de seus clientes, manter, armazenar e transferir moedas virtuais. ”[3, art. 1, parágrafo 2d] / custódias) serão incluídas como “entidades obrigadas” sujeitas aos regulamentos da UE. Isso significa que agora os VCEPs e os CWPs enfrentarão os mesmos requisitos regulatórios que os bancos e outras instituições financeiras.
• Maior cooperação e troca de informações entre as unidades de inteligência financeira (UIF) da UE. A AMLD 5 exige que os Estados Membros implementem mecanismos automatizados centralizados em nível nacional para identificar contas de pagamento e contas bancárias mantidas por uma instituição de crédito, criando assim uma fonte central para identificar todas as contas bancárias de um indivíduo [3, art. 1, par. 19] Além disso, a quinta diretiva reserva-se o direito de cada membro da UE definir e desenvolver um sistema central de registro ou recuperação de dados para conformidade.
• Registros de propriedade benéfica. A principal provisão da AMLD 4 era a exigência de registros de propriedade benéfica, segundo os quais os Estados membros deverão obter e manter informações adequadas, precisas e atuais sobre as empresas e outras entidades legais, incluindo relações de confiança e acordos legais similares, incorporados ou administrados em seus respectivos Estado membro [4, art. 3, par. 6] A AMLD 5 exige a implementação desses registros dentro de 18 meses a partir da data de implementação.
• Resolução de problemas de anonimato em relação aos cartões pré-pagos. Os estados membros da UE deverão identificar um cliente no caso de transações de pagamento remoto em que o valor pago seja superior a € 50. Após 36 meses da entrada em vigor da AMLD 5, a identificação será aplicada a todas as transações de pagamento remoto. Além disso, o montante máximo armazenado em cartões pré-pagos foi reduzido de 250 para 150 euros [3, art. 1, par. 7a] e as mesmas limitações foram feitas para transações de pagamento mensal.
• Desenvolvimento de uma abordagem coerente da UE para países terceiros de alto risco (por exemplo, Afeganistão, Iraque, Irã, Síria e RPDC). A AMLD 5 exigirá que os Estados membros apliquem uma lista específica de medidas de due diligence aprimorada (EDD) para transações envolvendo entidades em uma lista de países de alto risco, conforme definido pela Comissão Europeia.
• Proibição de contas bancárias e células bancárias anônimas. Contas bancárias sem nome, contas de poupança ou cofres serão abolidas com a AMLD 5.

A AMLD 5 foi publicada no Jornal Oficial da União Europeia em 19 de junho de 2018 [3] e entrou em vigor em 6 de julho de 2018 e de acordo com o primeiro vice-presidente da Comissão Europeia – Frans Timmermans, essas novas regras “trarão mais transparência para melhorar a luta contra a lavagem de dinheiro e o financiamento do terrorismo em toda a União Europeia” [10]. Além disso, a AMLD 5 foi proposta como um “plano de ação” contra ataques terroristas em Paris (2015) e Bruxelas (2016) e como uma reação ao escândalo dos Panamá Papers (2016) [7], e a fim de acompanhar as tendências recentes em branqueamento de capitais e financiamento do terrorismo de forma mais eficaz. A lista completa dos seguintes prazos é apresentada abaixo.

• 10 de janeiro de 2020 – registros de pessoas jurídicas e jurídicas (artigo 30)
• 10 de março de 2020 – registros de acordos fiduciários (artigo 31)
• 10 de setembro de 2020 – Mecanismos automatizados centralizados, os Estados Membros devem estabelecer mecanismos automatizados centralizados que permitam a identificação de titulares de contas bancárias e de pagamento e cofres (artigo 32a)
• 10 de março de 2021 – Interconexão de registros, os registros centrais devem ser interconectados por meio da Plataforma Central Europeia (artigo 30-31)
• 31 de dezembro de 2021 – Relatório de interconexão de registros imobiliários ( Artigo 32b)

Criptomoedas e AMLD 5

A quinta diretiva nomeia criptomoeda como moeda virtual e as define da seguinte forma: “uma representação digital de valor que não é emitida ou garantida por um banco central ou por uma autoridade pública, não está necessariamente vinculada a uma moeda legalmente estabelecida e não possui um status legal de moeda ou dinheiro, mas é aceito por pessoas físicas ou jurídicas como meio de troca e que ser transferido, armazenado e negociado eletronicamente. ” [3, art. 3, par. 18] Em 2014, a EBA (Autoridade Bancária Europeia) alegou que as criptomoedas são especialmente vulneráveis ​​ao uso indevido criminal, porque tornam as partes em transações bastante anônimas e não são limitadas por fronteiras jurisdicionais e até a AMLD 5, essas transações não foram regulamentadas [6]. Em outras palavras, a quinta diretiva:

1. Considera os VCEPs e os CWPs como “entidades obrigadas” e essa visão inclui obrigações de se registrar nas autoridades nacionais de combate à lavagem de dinheiro, implementar controles de due diligence dos clientes, monitorar regularmente transações em moeda virtual e relatar atividades suspeitas a entidades governamentais (mesmos requisitos que para bancos e outras instituições financeiras na UE). É interessante que essas obrigações se pareçam muito com as regras de combate à lavagem de dinheiro impostas às trocas de moedas virtuais nos Estados Unidos, que consideram as trocas de criptomoedas como entidades sujeitas à Lei de Sigilo Bancário de 1970 e exigem o registro como MSB (Money Services Businesses) com FinCEN;
2. Obriga os Estados membros da UE a criar bancos de dados centrais que incluem informações de identidade e endereços de carteira de usuários de criptomoeda que interagem com VCEPs ou CWPs. Além disso, autoriza as FIUs nacionais (Unidades de Inteligência Financeira) a acessar esses bancos de dados, se necessário;
3. Otimiza a estrutura reguladora dos estados membros da UE em relação às criptomoedas, definindo os principais termos e instruindo os estados membros. Por exemplo, as definições de CWPs, VCEPs e moeda virtual / criptomoeda, que foram realizadas antes, foram retiradas da AMLD 5.

Portanto, sob o novo quadro jurídico, a Europol poderia muito mais facilmente coletar informações sobre transações suspeitas de criptomoeda, exigindo que os bancos de dados centrais fornecessem todas as informações sobre o proprietário de determinada carteira e, em seguida, utilizando um software especial (por exemplo, Elliptic, Chainalysis, Crystal), rastreie todos os fluxos de fundos e, depois disso, se necessário, inicie uma investigação padrão. 

As principais implicações da promulgação da AMLD 5 para os CWPs e VCEPs da UE podem ser resumidas da seguinte forma: 

1. CWPs e os VCEPs serão regulados como “entidades obrigadas”; portanto, eles devem atender aos mesmos padrões de AML e KYC dos bancos e outras instituições financeiras da EU; 
2. Todos os endereços e transações serão absolutamente transparentes para as Unidades de Inteligência Financeira (FIU’s); 
3. Termos como CWP, VCEP e criptomoeda finalmente obtêm as definições legais necessárias.

A Resposta das Empresas de Criptomoeda

De acordo com Chainalysis (auditor de transações, cujos clientes incluem gigantes como Binance, Bitstamp, EUROPOL e Barclays), a implementação da AMLD 5 será positiva para o setor de ativos digitais, porque o novo quadro jurídico atrairá investidores institucionais, que tinham apetite de baixo risco devido à ausência de regulamentação de pleno direito [11]. Além disso, Ulli Spankowski, diretor de tecnologia digital da Bolsa de Valores de Stuttgart, confirmou que a AMLD 5 teve um efeito positivo no interesse das instituições financeiras tradicionais em criptomoedas [8].

No entanto, podemos observar vários exemplos de empresas que deixaram a UE ou fecharam devido à introdução da AMLD 5. 

1. Deribit – fornece uma plataforma para o comércio de opções e futuros de ativos digitais, mudou-se da Holanda para o Panamá [5]; 
2. KyberSwap – uma das maiores exchanges sem custódia, mudou sua jurisdição de Malta para as Ilhas Virgens Britânicas [2];
3. O BottlePay (plataforma para pagamentos em Bitcoin), o Simplecoin (um pool de mineração de cripto), o Chopcoin (plataforma de jogos bitcoin), todos fecharam devido ao AMLD 5 [1].

Abordagens da UE e dos EUA à Diretiva Anti-Lavagem de Dinheiro que regula as criptomoedas

As abordagens regulatórias na União Europeia e nos Estados Unidos são bastante semelhantes quando se fala em criptomoedas. Tanto a UE como os EUA reconhecem o significado da regulamentação de criptomoedas no combate ao financiamento do terrorismo e à lavagem de dinheiro. As empresas que fornecem serviços de ativos digitais enfrentam as mesmas regras das instituições financeiras (por exemplo, bancos) quando se trata de KYC, AML e relatórios de atividades suspeitas. Além disso, os membros da UE e os estados dos EUA têm o direito de implementar leis mais rigorosas em sua legislação nacional. No entanto, ambas as jurisdições buscam equilibrar o monitoramento para não limitar a inovação. No entanto, existem algumas diferenças, conforme descrito abaixo:

• Ambas as legislações têm definições diferentes de empresas que fornecem serviços de cripto. Na UE, essas empresas são definidas como “entidades obrigadas” (AMLD 5), enquanto nos Estados Unidos as empresas que fornecem serviços de ativos digitais são definidas como “instituições financeiras cobertas” (FinCEN). No entanto, esses termos têm o mesmo objetivo, que é fazer com que os provedores de serviços de cripto cumpram as regras bancárias estabelecidas em cada jurisdição reguladora.
• A AMLD 5 concentra-se na regulamentação de VCEPs e CWPs, enquanto o regime regulatório federal dos Estados Unidos se refere a serviços que trocam ou transmitem cripto, independente do envolvimento de moeda fiduciária [9].
• Os Estados Unidos têm dois níveis de regulamentação (federal e estadual), portanto, os provedores de serviços de cripto são obrigados a garantir os dois níveis de conformidade, no entanto, é possível estar livre das leis locais em alguns estados. Embora na UE cada nível de regulamentação deva ser igual ou mais rigoroso do que a AMLD 5.
• Na UE, as leis de proteção de dados se aplicam ao processamento de dados pessoais coletados para fins de financiamento da AML e contra o terrorismo na AMLD 5, o que significa que Os VCEPs e CWPs devem fornecer as medidas apropriadas para proteger as informações que eles coletam sobre seus clientes. Nenhuma regra federal de privacidade ou coleta de dados foi promulgada nos EUA, embora as leis de privacidade tenham começado a aparecer em certos estados dos EUA [9].
• A AMLD 5 obriga os membros da UE a disponibilizarem informações públicas de registro sobre beneficiários efetivos, que devem ser integradas a nível da UE para promover a colaboração além-fronteiras e o acesso a informações por parte de reguladores e FIU’s. Pelo contrário, os estados dos EUA podem seguir em breve e criar no futuro um banco de dados nacional que rastreie a propriedade benéfica das entidades [9].

Conclusão

Atualmente, com a introdução da AMLD 5, as empresas de ativos digitais (CWPs e VCEPs) na UE se qualificam como “entidades obrigadas” que devem ser licenciadas por uma autoridade nacional de serviços financeiros (por exemplo, a BaFin da Alemanha ou a FCA do Reino Unido) e executam os mesmos requisitos KYC / AML que um banco ou outras instituições financeiras. 

Além disso, eles são obrigados a armazenar dados pessoais de seus clientes, juntamente com seus endereços / carteiras de ativos digitais e transações para fornecer essas informações às FIU’s, se necessário. O AMLD 5 não é destrutivo para o setor, porque os órgãos reguladores exigem que as empresas de criptografia cumpram os mesmos padrões de AML / KYC de outras instituições financeiras para impedir o financiamento do terrorismo e a lavagem de dinheiro. O setor de criptomoedas se unirá ao sistema financeiro existente com a aceitação de leis comuns para continuar seu desenvolvimento, era apenas uma questão de tempo. Requisitos similares de KYC / AML para empresas de criptomoeda já existem nos EUA há vários anos; no entanto, os Estados Unidos são atualmente considerados uma das jurisdições mais amigáveis ​​a criptografia.

Referências

1. 2020: o ano da regulamentação da UE sobre ativos criptográficos? // URL da Lexology: https://www.lexology.com/library/detail.aspx?g=7cad051e-fdd9-4195-ba0c-1f70e2c18966 (acessado em 01.04.2020).
2. Outra empresa de cripto que sai da UE em resposta ao 5AMLD, desta vez a troca não custodial KyberSwap // URL do bloco: https://is.gd/bJlnao (acessado em 01.04.2020).
3. Diretiva (UE) 2018/843 do Parlamento Europeu e do Conselho, de 30 de maio de 2018, que altera a Diretiva (UE) 2015/849 relativa à prevenção da utilização do sistema financeiro para fins de branqueamento de capitais ou financiamento do terrorismo, e altera as diretivas 2009/138 / CE e 2013/36 / UE // Jornal Oficial da União Europeia. 2018. JO L 156. Vol 61.pp. 43-74.
4. Diretiva (UE) 2015/849 do Parlamento Europeu e do Conselho, de 20 de maio de 2015, relativa à prevenção da utilização do sistema financeiro para fins de lavagem de dinheiro ou de financiamento do terrorismo, que altera o Regulamento (UE) n.o 648/2012 do Parlamento Europeu e do Conselho, e que revoga a Diretiva 2005/60 / CE do Parlamento Europeu e do Conselho e a Diretiva 2006/70 / CE da Comissão // Jornal Oficial da União Europeia. 2015. L 141. Vol 58.pp. 73-117.
5. Exchange holandesa de derivativos Deribit para migrar para o Panamá compatível com cripto // CoinDesk URL: https://www.coindesk.com/dutch-derivatives-exchange-deribit-to-move-to-crypto-friendly-panama (acessado em 01.04. 2020).
6. Parecer da EBA sobre ‘moedas virtuais’ PDF // URL da EBA: https://is.gd/72397n (acessado em 06.01.2020).
7. UE: Quinta Diretiva da UE contra a Lavagem de Dinheiro publicada // Global Compliance News URL: https://globalcompliancenews.com/eu-5th-anti-money-laundering-directive-publicated-20180716/ (acessado em 06.01.2020).
8. As novas regras de AML da Europa tornaram a criptografia mais atraente para as instituições, afirma o Boerse Stuttgart Exec // URL da CoinDesk: https://is.gd/nwdUIY (acessado em 01.04.2020).
9. Os regulamentos europeus de AML seguem o caminho dos EUA com um atraso de seis anos // URL da CoinTelegraph: https://cointelegraph.com/news/european-aml-regulations-follow-the-us-path-with-a-six-years -delay (acessado: 09.01.2020).
10. Declaração do Primeiro Vice-Presidente Timmermans // URL da Comissão Europeia: https://ec.europa.eu/commission/presscorner/detail/en/STATEMENT_18_3429 (acessado em 06.01.2020).
11. O que as exchanges européias de criptomoedas precisam saber sobre o 5AMLD // Blog do Chainalysis URL: https://blog.chainalysis.com/reports/5amld-cryptocurrency-exchanges-europe (acessado em 01.04.2020).